【问答】开公司雇个“老外”，有哪些问题要注意？

作者：褚觉美 眼下，在华就业的外国人越来越多。那么，企业在使用外籍员工时，与使用境内员工相比，有哪些问题需要注意？汇业律师师事务所合伙人、劳动法律法规领域资深律师洪桂彬对相关问题进行了梳理，回答如下—— 问：外籍员工在华就业需什么证件？

答： 根据2013年7月1日实施的《中华人民共和国出境入境管理法》，外国人在中国境内工作，应当按照规定取得工作许可和工作类居留证件，未按规定取得就业证件的外籍人士（包括持有就业证件的外籍人士的配偶）在华就业，均属于“非法就业”。同时，外籍员工只能在就业证登记的区域内提供劳动，在未办理变更手续的情况下，不得跨地区兼职就业。

问：用人单位可以使用外籍实习生吗？

答： 按照《中华人民共和国外国人入境出境管理条例》，用人单位招用外籍实习生仅限于在中国境内高校就读的外籍学生，不得使用境外高校在读的外籍学生。且应经所在学校同意和前往公安机关办理实习签注手续。

问：用人单位可以通过劳务派遣、业务外包等名义适用外籍员工吗？

答： 根据《外国人在中国就业管理规定》，外国人在中国就业的，用人单位必须与其就业证所注明的单位相一致。基于这一规定，用人单位无法通过劳务派遣、业务外包等方式招用外籍员工。

问：用人单位可以与外籍员工签订无固定期限劳动合同吗？

答： 同样依据上述规定，用人单位与外籍员工签署劳动合同，最长期限不得超过5年。劳动合同到期前，经所在地劳动行政部门批准，可办理就业证延期手续。在司法实践中，《劳动合同法》第十四条关于无固定期限劳动合同的规定不适用外籍员工。

问：怎样给外籍员工缴纳社保？

答： 根据《在中国境内就业的外国人参加社会保险暂行办法》，在境内合法就业的外国人（包括直接雇佣和境外派遣），均应当由境内雇主缴纳社会保险；但对于与中国签署社会保险双边互免协定的国家，其所在国公民在中国就业，社会保险费的缴纳按照有关协定办理，通常可免缴养老保险和失业保险）。截至2016年9月，中国与韩国、德国、芬兰、加拿大、丹麦、瑞士、荷兰7个国家签订有社保双边互免协议。

问：用人单位可与外籍员工约定“解除条件”吗？

答： 对合法就业的外籍员工，用人单位应执行中国的劳动基准，包括最低工资、工作时间、休息休假和社会保险等。但对于解除条件，与中国籍员工解除条件只得“从法定”而不能“从约定”不同的是，部分地区允许用人单位与外籍员工“意思自治”。如2013年《上海市高级人民法院劳动争议案件审理要件指南(一)》规定，在保障外国人最低工资、工作时间、休息休假、劳动安全卫生等基本劳动权利的原则下，结合平等自愿、意思自治以及诚实信用、公平合理等原则确定其他权利义务，其中包括解除条件。

问：外籍员工执行中国退休年龄吗？

答： 尽管外国人就业证办理通常会有年龄的限制，但我国法律并未禁止超过中国法定退休年龄的外国人在境内就业，在外籍员工已届退休年龄但就业证未到期的情况下，用人单位以达到中国退休年龄为由终止劳动合同具有较大法律风险。简单说，就是外籍员工不执行中国退休年龄。

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