劳动纠纷之案例精选九：在职期间在外投资成立公司，被判违约金

在职期间在外投资成立公司，被判违约金 （作者：刘正页 中国四达上海分公司 法务部经理） 案情： 2011 年 5 月

20 日，原告 A 公司与 被告 Z 先生签订一份为期 3 年的《劳动合同书》，约定原告聘请被告担任销售总监一职，双方还于当日签署了一份《员工保密协议书》。其后，被告升任副总经理。被告于 2012 年 9 月

14 日投资设立了 B 公司，出资比例达 95% 。原告知晓后随即委托律师致函被告，要求被告 立即停止其侵权行为，并赔偿原告的相应损失 。被告未予回应，但于 2013 年 6 月 7 日向原告提出辞职。原告公司遂诉至法院。

庭审中： 原告诉称： B 公司的经营业务范围与原告公司基本相同。被告在职期间自设与原告提供同类服务的企业，并利用其职务上的便利，谋取私利，背弃诚信的行为造成了原告公司的巨大经济损失，根据双方的《员工保密协议书》的第十一条、第十五条约定，被告已经违约，给原告造成巨大损失 , 原告要求被告支付按双方约定的年收入的二倍支付违约金 442,000 元。

被告辩称：不同意支付违约金。被告在原告处的职务属于空挂，所有工作内容都需向上级请示汇报，并无应有的权限。被告虽出资成立 B 公司，但并不参加实际经营。原、被告双方签订的是劳动合同，法律规定只有在竞业限制和服务期时才能约定违约金，被告的情况不符合其中的任一情况，故该违约金约定违法，该违约条款没有法律效力。关于被告的年收入，被告认可原告主张的标准。

法院查明： 1 、双方签订的《员工保密协议书》为《劳动合同书》附件 , 其中第十一条约定：乙方 ( 被告 ) 承诺，其在甲方 ( 原告 ) 任职期间，非经甲方事先同意，不在与甲方生产、经营同类服务的其他企业、事业单位、社会团体内担任任何职务 ( 包括但不限于股东、合伙人、董事、监事、经理、代理人、顾问等 ) ；第十五条约定：乙方如违反本协议任一条款，但未造成实际损害后果的，甲方可以限期乙方改正，乙方拒不改正，或者造成不利于甲方后果的，乙方应当一次性向甲方支付其年收入二倍的违约金；乙方因此有谋取利益的，所得利益归甲方所有；甲方并有权因此解除与乙方的劳动合同或聘用关系。

2 、原告 A 公司于 2010 年

11 月

29 日成立，经营范围为：网络科技、计算机软硬件技术领域内的技术开发、技术转让、技术咨询、技术服务，计算机系统集成；计算机软硬件 ( 除计算机信息系统安全专用产品 ) 的销售。

B 公司于 2012 年 9 月

14 日成立，股东为被告 Z 先生和案外人孙某，其中被告以货币出资 475 万元，孙某以货币出资

25 万元。经营范围为：网络科技、计算机科技领域内的技术开发、技术转让、技术咨询、技术服务，计算机服务 ( 除互联网上网服务营业场所 ) ，计算机、软件及辅助设备 ( 除计算机信息安全专用产品 ) 3 、 C 区委宣传部于 2012 年度为原告客户，并由被告代表原告与该客户签约。

2013 年度该客户转与被告出资成立的 B 公司签约，并由被告出面代表 B 公司与 C 区委宣传部签约 法院认为： 依法订立的劳动合同具有法律约束力，用人单位与劳动者应当履行劳动合同约定的义务。被告作为原告处的销售总监，属于竞业限制人员，被告与原告签订的保密协议书，内容实为对被告在职期间的竞业限制及违约责任进行约定，该约定于法不悖，本院确认该协议合法有效，双方应按协议约定履行相应的义务。被告认为该违约金约定违法，缺乏依据，本院不予采信。

被告在原告处任职期间，作为股东出资成立 B 公司 , 其经营范围与原告公司的经营范围非常相近。

C 区委宣传部于 2012 年度为原告客户，并由被告代表原告与该客户签约。

2013 年度该客户转与被告出资成立的 B 公司签约，并由被告出面代表 B 公司与 C 区委宣传部签约，被告关于不参与其出资成立的 B 公司经营活动之辩解，本院不予采信。综上，本院确认被告的行为违反了双方签订的竞业限制约定，并因此产生了不利于原告的后果，其行为已经构成违约，原告有权根据约定要求被告向原告支付年收入二倍的违约金。

本文作者刘正页，任职于中国四达上海分公司 法务部，四达上海微信公众号：我来讲劳动法； 管理新知 您可能感兴趣的文章 Staffing Company Best Practices For Employing Contingent Workers 2012-02-29 Strong July Jobs Report From ADP Points to Even Better Government Numbers 2013-08-08 这就是我想要的员工！（说到点子上了！） 2016-08-10 最近文章 嫖娼被抓不属无故旷工，公司解雇赔4万！（法院判决） 2018年01月15日 如何判断你是否具有HRBP胜任力？

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